2012年同等學(xué)力申碩法學(xué)參考答案

　　一、不定項(xiàng)選擇

　　1. 【答案】B

　　【解析】關(guān)于責(zé)任的規(guī)則都是保護(hù)性規(guī)則，而非調(diào)整性規(guī)則， 故A 不選;合伙人連帶責(zé)任是強(qiáng)行的，而不是任意的，故B當(dāng)選;責(zé)任如何承擔(dān)非常明確具體，不允許執(zhí)法人員根據(jù)情況自由裁量，是確定性規(guī)則，故C 不選;不存在委任某個(gè)國(guó)家機(jī)關(guān)加以規(guī)定的問(wèn)題，故不是委任性規(guī)則，D 不選。

　　2. 【答案】BCD

　　【解析】法律屬于上層建筑，經(jīng)濟(jì)屬于基礎(chǔ)。經(jīng)濟(jì)關(guān)系由生產(chǎn)力決定，而不

　　應(yīng)由法律創(chuàng)制，故A 不當(dāng)選;法律如果確認(rèn)合理的經(jīng)濟(jì)關(guān)系則能促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)

　　展，故B當(dāng)選。法律是規(guī)范人的行為的(包括規(guī)范經(jīng)濟(jì)行為)，保障社會(huì)秩序

　　的(包括正常的經(jīng)濟(jì)秩序)，故CD 當(dāng)選。

　　3. 【答案】C

　　【解析】按照法律的適用范圍不同，可以把法律分為一般法和特別法。故應(yīng)選C。

　　4. 【答案】BD

　　【解析】早期資本主義(自由競(jìng)爭(zhēng)資本主義)階段，所有權(quán)自由、契約自由，形式平等，實(shí)質(zhì)不平等;現(xiàn)代資本主義(壟斷資本主義)階段，強(qiáng)調(diào)實(shí)質(zhì)平等，產(chǎn)權(quán)保護(hù)受到了很大的限制，強(qiáng)調(diào)社會(huì)公益利益。故BD 當(dāng)選，AC不選。

　　5. 【答案】BC

　　【解析】法律推理包括形式推理(又稱分析推理)和實(shí)質(zhì)推理(又稱辯證推理)。形式推理只強(qiáng)調(diào)思維形式符合形式邏輯要求，包括演繹推理和歸納推理，故BC 當(dāng)選。辯證推理側(cè)重于對(duì)法律規(guī)范或案件事實(shí)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行價(jià)值評(píng)論，而不拘泥于形式上合乎邏輯，類比推理本于相似的事情相似處理的道理，而不拘泥于合乎形式邏輯思維，其在本質(zhì)上屬于辯證推理，故AD 不選。

　　6. 【答案】ABCD

　　【解析】西周六禮包括納采、問(wèn)名、納吉、納征、請(qǐng)期、親迎，故應(yīng)全選。

　　7. 【答案】ABCD

　　【解析】唐代刑罰原則中有：區(qū)分公私罪的原則、共同犯罪處罰原則、自首原則、類推原則、老幼廢疾減刑原則、累犯加重原則、合并論罪原則。

　　8. 【答案】ACD

　　【解析】明清代的中央司法主審機(jī)關(guān)都改為刑部，之前的朝代多為大理寺，故依題意(注意反向選擇)A 當(dāng)選，B 不當(dāng)選。清末1906 年才改刑部為法部，法部主管司法行政事務(wù)，而不是主審機(jī)關(guān)，故C 當(dāng)選。清末改大理寺為大理院，雖為主審機(jī)關(guān)，但不是整個(gè)清代主體的司法主審機(jī)關(guān)，故D 當(dāng)選。

　　9. 【答案】A

　　【解析】屬于《大清現(xiàn)行刑律》附文有《禁煙條例》和《秋審條例》，故A當(dāng)選，其他選項(xiàng)不當(dāng)選。

　　10.【答案】BD

　　【解析】秋審是清代最重要的死刑復(fù)核制度，而死刑包括立決(斬立決和絞立決)和監(jiān)候(斬監(jiān)侯和絞監(jiān)候)，后者才需要經(jīng)過(guò)復(fù)核程序，故BD 當(dāng)選。充軍和發(fā)遣不是死刑，不是秋審的適用對(duì)象，故AC 不當(dāng)選。

　　11.【答案】ABCD

　　【解析】特別行政區(qū)享有的高度自治權(quán)主要包括行政管理權(quán)、立法權(quán)、獨(dú)立的司法權(quán)和終審權(quán)、自行處理有關(guān)對(duì)外事務(wù)的權(quán)力、高度自治的其他方面。因此，ABCD 應(yīng)當(dāng)全選。

　　12.【答案】ABC

　　【解析】憲法第35 條規(guī)定的六大自由，包括言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威的自由，故應(yīng)選ABC。我國(guó)現(xiàn)行憲法未規(guī)定遷徙的自由，但1954 年憲法規(guī)定了，故D 不選。

　　13.【答案】BCD

　　【解析】修改憲法是全國(guó)人大的職權(quán)，故A 不選。BCD 都是全國(guó)人大的職權(quán)，故都當(dāng)選。

　　14.【答案】ACD

　　【解析】國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議的組成人員包括：總理、副總理若干人、國(guó)務(wù)委員若干人和秘書長(zhǎng)組成。故ACD 當(dāng)選。

　　15.【答案】ABC

　　【解析】中央軍事委員會(huì)的組成人員包括軍委主席、軍委副主席、軍委委員組成，不設(shè)秘書長(zhǎng)。故ABC 當(dāng)選，D 不當(dāng)選。

　　16.【答案】D

　　【解析】我國(guó)刑法采用的溯及力原則是從舊兼從輕的原則，故D 當(dāng)選。

　　17.【答案】ABD

　　【解析】我國(guó)刑法第49 條規(guī)定，犯罪時(shí)不滿18 周歲的人和審判時(shí)懷孕的婦女，不適用死刑。刑法修正案(八)新增加了“審判時(shí)(不是犯罪時(shí))已滿75周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外”。故ABD 當(dāng)選，C 不當(dāng)選。

　　18.【答案】ABCD

　　【解析】刑法上的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，通常表現(xiàn)為A. 客體錯(cuò)誤;B. 對(duì)象錯(cuò)誤;C.行為認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤;D. 因果關(guān)系錯(cuò)誤。故全選。

　　19.【答案】B

　　【解析】搶劫罪是以非法占有為目的，使用暴力、威脅或者其他方式劫取公私財(cái)產(chǎn)的行為。其中的“其他方式”包括將人用酒精、藥物等方法使人失去知覺(jué)，在他人在不知反抗、不能反抗情況下劫取財(cái)產(chǎn)，故應(yīng)選B。

　　20.【答案】BCD

　　【解析】徇私枉法罪，是指司法工作人員徇私枉法、徇情枉法，(1)對(duì)明知是無(wú)罪的人而使他受追訴、(2)對(duì)明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴，或者(3)在刑事審判活動(dòng)中故意違背事實(shí)和法律作枉法裁判的行為。故BCD 當(dāng)選。用虛假的證明、鑒定、記錄、翻譯材料使他人追訴、裁判的行為，可能成立偽證罪，而不是徇私枉法罪，故A 不選。

　　21.【答案】B

　　【解析】無(wú)行為能力的自然人包括兩類，一類是不滿10 周歲的未成年人;另一類是不能辨認(rèn)其行為的精神病人(包括癡呆人)。因此B 當(dāng)選。已滿10 周歲的未成年人是限制行為能力人，故未成年人不一定是無(wú)行為能力人，A 不當(dāng)選。不能完全辨認(rèn)其行為的癡呆人，是限制行為能力人，故C 不當(dāng)選。成年人若被宣告死亡，而在另一個(gè)地方還活著，則其實(shí)施的民事法律行為有效，即行為能力不受影響，故D 不當(dāng)選。

　　22.【答案】A

　　【解析】我國(guó)法律規(guī)定的法人的有限責(zé)任，是指法人以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，故A 的表述正確，BC 的表述不正確;而法人的出資人即股東，則以其認(rèn)繳的出資額(可能是分期出資，或者實(shí)際出資不夠，但仍然應(yīng)以認(rèn)繳的出資額)為限，對(duì)法人的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，故D 的表述也不正確。

　　23.【答案】ABCD

　　【解析】民事法律行為的表現(xiàn)形式可以是口頭的、書面的、視聽(tīng)資料的形式，也可以是推定行為和默示的形式。手機(jī)短信屬于電子文檔表現(xiàn)的文字形式，是書面形式;錄音屬于視聽(tīng)資料;默認(rèn)是推定或沉默的形式;公證，是特殊的書面形式，故應(yīng)全選。

　　24.【答案】D

　　【解析】受欺詐而為民事行為、受脅迫所為民事行為、被乘人之危所為的民事行為，都是可撤銷、可變更的民事行為(受欺詐、脅迫損害國(guó)家利益的為無(wú)效民事行為)，故ABC 都不選。一方以欺詐、脅迫的方式損害國(guó)家利益的民事行為、以合法形式掩蓋非法目的的行為、損害社會(huì)公共利益的民事行為、違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的行為，以及惡意串通損害他人利益的行為，都是無(wú)效民事行為，故D 當(dāng)選。

　　25.【答案】ABD

　　【解析】法定代理是指不需要委托，依據(jù)《民法通則》的規(guī)定即有權(quán)代理被代理人進(jìn)行民事活動(dòng)的代理。父母、村委會(huì)作為監(jiān)護(hù)人，分別依法直接代理未成年子女和本村孤寡精神病人進(jìn)行民事行為，都不存在委托，是法定代理，故AD當(dāng)選。工會(huì)直接依《工會(huì)法》代理會(huì)員簽訂集體勞動(dòng)合同，不需要基于會(huì)員的委托，也是直接代理，故B當(dāng)選。法定代表人是代表而不是代理企業(yè)法人進(jìn)行民事活動(dòng)，故C 不當(dāng)選。

　　二、名詞解釋

　　1. 【答案】法律責(zé)任是由于責(zé)任主體違反法定或約定的義務(wù)而必須承擔(dān)的具有直接強(qiáng)制性的特定義務(wù)。

　　2. 【答案】墨刑，又稱黥刑，是我國(guó)西周以前的奴隸制五刑之一，是在罪犯的面部或額頭剌字，并染上墨的一種恥辱刑。

　　3. 【答案】單一制是一種國(guó)家結(jié)構(gòu)形式，指由若干不享有獨(dú)立主權(quán)的一般行政區(qū)域單位組成統(tǒng)一主權(quán)國(guó)家的制度，和復(fù)合制相對(duì)。

　　4. 【答案】危險(xiǎn)駕駛罪是指在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車追逐競(jìng)駛，情節(jié)惡劣，或者在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的行為。

　　5. 【答案】禁止濫用權(quán)利原則是一項(xiàng)協(xié)調(diào)個(gè)人利益與他人、社會(huì)公共利益的法律原則，即民事權(quán)利之行使，不得超過(guò)其正當(dāng)界限，超過(guò)即構(gòu)成權(quán)利濫用，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

　　三、簡(jiǎn)答題

　　1. 【答案】在法學(xué)上，自由表現(xiàn)了人與法律的關(guān)系，自由是法律上的權(quán)利。自由意味著做法律允許的行為，并使自由不超出法律的界限。法律確認(rèn)和保障自由應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：第一，主體最大限度的廣泛的彼此相容的平等自由原則。第二，法律對(duì)主體自由一般不干預(yù)原則。第三，法律也做有合理限度的積極干預(yù)原則。第四，公共利益干預(yù)原則。即當(dāng)個(gè)人利益的行使妨害甚至侵害了公共利益，可以因?yàn)楣�共利益的的緣故�?duì)個(gè)人自由進(jìn)行干預(yù)并施加相應(yīng)的限制。

　　2. 【答案】本次修律雖然是被動(dòng)的立法活動(dòng)，存在缺陷和局限，但客觀上產(chǎn)生了重要的影響，在法制史上占有重要地位。

　　第一，清末修律導(dǎo)致沿習(xí)幾千年的中華法系走向解體。“諸法合體”被拋棄，“依倫理而輕重其刑”的特點(diǎn)受到?jīng)_擊。

　　第二，清末變法修律為中國(guó)法律的近代化奠定了初步的基礎(chǔ)。通過(guò)清末大規(guī)模的立法，參照西方資產(chǎn)階級(jí)法律體系和法律原則建立起來(lái)的一整套法律制度和司法體制，對(duì)北洋政府和南京國(guó)民政府法律制度的形成和發(fā)展提供了重要條件。

　　第三，清末變法修律在一定程度上引進(jìn)和傳播了西方近代法律學(xué)說(shuō)和法律制度。

　　第四，清末變法修律在客觀上推動(dòng)了社會(huì)進(jìn)步，有助于推動(dòng)中國(guó)資本主義經(jīng)濟(jì)的

　　發(fā)展和教育制度的近代化。

　　3. 【答案】人大代表享有下列權(quán)利：(1)出席本級(jí)人民代表大會(huì)會(huì)議，參加審議各項(xiàng)議案、報(bào)告和其他議題，發(fā)表意見(jiàn);(2)依法聯(lián)名提出議案、質(zhì)詢案、罷免案等;(3)提出對(duì)各方面工作的建議、批評(píng)和意見(jiàn);(四)參加本級(jí)人民代表大會(huì)的各項(xiàng)選舉;(5)參加本級(jí)人民代表大會(huì)的各項(xiàng)表決;(6)獲得依法執(zhí)行代表職務(wù)所需的信息和各項(xiàng)保障(人身特別保護(hù)、言論免責(zé)保障、物質(zhì)經(jīng)濟(jì)保障);(7)法律規(guī)定的其他權(quán)利。

　　四、論述題

　　1. 【答案】累犯是指因犯罪而受過(guò)一定的刑罰處罰，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，于法定期限內(nèi)又犯一定之罪的罪犯。我國(guó)將累犯分為一般累犯和特別累犯，其構(gòu)成要件不同。普通累犯構(gòu)成的條件有：(1)主體條件，要求必須滿18 周歲。不滿18 周歲的人不成立累犯。(2)主觀條件。前罪與后罪都是故意犯罪。(3)罪行條件。前罪后罪所判處的刑罰都是有期徒刑以上的刑罰。(4)時(shí)間條件。后罪發(fā)生在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后5 年內(nèi)。特殊累犯構(gòu)成條件是：1)前罪和后罪均是害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪的一種。(2)前罪所判刑罰和后罪所判刑罰的輕重不受限制。(3)前罪和后罪間隔時(shí)間長(zhǎng)短沒(méi)有限制。

　　2. 【答案】(1)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)責(zé)任是指網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者基于過(guò)錯(cuò)侵害侵害他人權(quán)益所依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任。包括直接侵權(quán)責(zé)任和間接侵權(quán)責(zé)任。(2)所謂直接侵權(quán)責(zé)任，是指網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者自身侵犯他人權(quán)益時(shí)所依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。(3)所謂間接責(zé)任，是指網(wǎng)絡(luò)用戶的侵權(quán)，網(wǎng)絡(luò)提供者卻應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的情形。包括兩種情形：一種是網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用利用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵犯他人的權(quán)益，此時(shí)應(yīng)與網(wǎng)絡(luò)用戶一起承擔(dān)連帶責(zé)任;另一種情形是，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到被侵權(quán)人的通知后，沒(méi)有采取必要的措施的，對(duì)損害的

　　擴(kuò)大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任。