2013年造價(jià)工程師《理論與法規(guī)》輔導(dǎo)第五章二節(jié)
來源：考試吧發(fā)布時(shí)間：2013-02-21
第二節(jié) 合同法
1合同的訂立
1.1合同的形式：書面形式、口頭形式、其他形式，公正、審批登記等則是書面合同的特殊形式。合同法在合同形式上的要求是以不要求為原則的。
原因：1、合同的本質(zhì)對(duì)合同形式不做要求;2、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求不做限制;3、國際公約要求不做限制。
1.2要約和承諾
1.2.1要約是希望和其他人訂立合同的意思表示。
應(yīng)當(dāng)符合規(guī)定：
1、內(nèi)容具體;2、表明經(jīng)受約人承諾，要約人即受該約束;
1.2.2要約邀請(qǐng)：是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。在法律上無需承擔(dān)責(zé)任。
(價(jià)目表的寄送、招標(biāo)廣告、商業(yè)廣告(如果廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定，視為要約)、招股說明書)
1.2.3承諾：受要約人做出的同意要約的意思表示。
特征：1、必須由受要約人做出;2、只能向要約人作出;3、內(nèi)容與要約內(nèi)容一致;4、在承諾期限內(nèi)作出。
1.2.4要約和承諾的生效：到達(dá)主義。(只有到達(dá)主義可以允許撤回，而投郵主義不可能撤回承諾)
1.3合同的基本內(nèi)容：何人、何物、何時(shí)、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、違約、爭(zhēng)議解決。
(當(dāng)事人的名稱或姓名和住所，標(biāo)的，數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款，履行的期限，地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任，解決爭(zhēng)議的方法。)
1.4格式合同條款
發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以理解合同內(nèi)容，有兩種以上解釋的作出不利于提供格式一方的解釋，與非格式條款不一致的，以非格式條款為準(zhǔn)。
1.5訂約責(zé)任的種類
1.5.1訂立過錯(cuò)責(zé)任：當(dāng)事人如果違背誠實(shí)信用原則的，在合同訂立中有過錯(cuò)的，給對(duì)方造成損失，不論合同成立與否，均應(yīng)賠償。
包括：
1、假借訂立合同，惡意磋商;
2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要信息;
3、有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。
1.5.2訂約保密責(zé)任
2合同的效力
2.1有效合同
2.1.1應(yīng)具備條件：
1、當(dāng)事人有民事、行為能力;
2、意思表示真實(shí);
3、不違法。
2.1.2生效時(shí)間
依法成立的合同，自成立時(shí)生效。
2.2效力待定合同
1、限制行為能力人訂立的;
2、無代理權(quán)人以他人名義訂立的;
3、無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn);
2.3無效合同
違法訂立的合同。(損害國家、集體、第三人、公共利益或有非法目的)
確認(rèn)權(quán)歸人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)。
2.4可變更、撤銷合同
是指欠缺生效條件，但一方當(dāng)事人可以照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或者是合同的效力歸于消滅的合同。
1、因重大誤解而訂立的;
2、訂立時(shí)不公平，使對(duì)方在違背自己的真實(shí)意思下訂立的合同，受損害人可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。
2.5合同無效和被撤銷后的法律后果
2.5.1無效合同或者被撤銷的合同自始就沒有法律約束力，合同部分無效，不影響其它部分效力;合同無效、被撤銷或終止，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)爭(zhēng)議解決的方法條款。
對(duì)因履行無效合同和被撤銷合同而產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)后果應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行處理，返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失、追繳財(cái)產(chǎn)，收歸國有。
2.5.2可撤銷合同的撤銷權(quán)1年。
2.6其他
2.6.1表見代理
3合同的履行
3.1合同履行：合同各方當(dāng)事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務(wù)，實(shí)現(xiàn)各自的權(quán)利，使各方的目的得以實(shí)現(xiàn)的行為。
3.2履行原則：全面適當(dāng)履行、誠實(shí)信用。
3.3第三人履行合同的種類
3.4合同履行中的抗辯權(quán)
3.4.1同時(shí)履行抗辯權(quán)：一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行行為;一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
3.4.2先履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，先履行一方不履行，后履行的一方有權(quán)拒絕其履行要求;先履行的一方履行不符合規(guī)定的，后履行的一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
3.4.3不安履行抗辯權(quán)：合同中規(guī)定了履行的先后順序，合同成立之后應(yīng)當(dāng)后履行合同的一方財(cái)務(wù)狀況惡化，應(yīng)當(dāng)先履行的合同一方在對(duì)方為履行或者提供擔(dān)保前有權(quán)拒絕先為履行。
4合同的終止
4.1合同終止：當(dāng)事人之間根據(jù)合同確定的權(quán)利義務(wù)在客觀上不復(fù)存在。
4.2終止條件：
1、債務(wù)已按照約定履行;2、合同解除;
3、債務(wù)互相抵消;4、債務(wù)人依法將標(biāo)底的物提存;
5、債券債務(wù)同歸一方;6、債權(quán)人免除債務(wù);
7、合同的權(quán)利義務(wù)終止的其他情況。
4.3債務(wù)人將標(biāo)的提存的情況：
1、債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕領(lǐng)受;拒受
2、債權(quán)人下落不明;失蹤
3、債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人;死亡
4、其他。
5合同爭(zhēng)議的解決
5.1和解：在自愿友好的基礎(chǔ)上，解決糾紛。
5.2調(diào)解：發(fā)生爭(zhēng)議，協(xié)商不能解決，在經(jīng)濟(jì)合同管理機(jī)關(guān)或有關(guān)機(jī)關(guān)團(tuán)體等的主持下，通過說服教育，促使雙方互相讓步，達(dá)成協(xié)議。
5.3仲裁：當(dāng)事人雙方在爭(zhēng)議發(fā)生前或爭(zhēng)議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，自愿將爭(zhēng)議交給第三者做出裁決，并負(fù)有自動(dòng)履行義務(wù)的一種爭(zhēng)議的解決方式。
5.3.1原則：1、自愿原則;2、公平合理;3、依法獨(dú)立進(jìn)行;4、一裁終局。
5.3.2仲裁協(xié)議內(nèi)容：
1、請(qǐng)求仲裁的意思表示;是否裁
2、仲裁事項(xiàng);裁什么
3、選定的仲裁委員會(huì)。誰來裁
5.3.3仲裁庭的組成(兩種方式)：
1、當(dāng)事人約定由三名仲裁員組成;
2、當(dāng)事人約定由一名仲裁員組成;
5.3.4仲裁裁決的執(zhí)行：當(dāng)一方當(dāng)事人不履行裁決是，另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。
5.4訴訟：當(dāng)事人依法請(qǐng)求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的合同爭(zhēng)議，做出由國家強(qiáng)制保證實(shí)現(xiàn)其合法權(quán)益、從而解決糾紛的審判活動(dòng)。
合同雙方如果未約定仲裁協(xié)議，則只能以訴訟作為解決爭(zhēng)議的最終方式。
對(duì)于一般合同爭(zhēng)議由被告住所地或合同履行地人民法院管轄;對(duì)于建設(shè)工程合同的糾紛一般都是用于不動(dòng)產(chǎn)所在地的專署管轄;也允許在書面協(xié)議中選擇被告住所地、合同履行地、簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地的人民法院管轄。