2012年國(guó)際商務(wù)師考試輔導(dǎo)案例分析及答案5
來(lái)源：中大網(wǎng)校發(fā)布時(shí)間：2012-10-23 08:58:35
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案例1
甲、乙、丙三家國(guó)有企業(yè)于2000年7月共同協(xié)商，擬共同出資設(shè)立一國(guó)有獨(dú)資公司，在所達(dá)成協(xié)議中有如下規(guī)定：（1）公司注冊(cè)資本為500萬(wàn)元，其中甲出資200萬(wàn)元，包括貨幣100萬(wàn)元以及專利技術(shù)100萬(wàn)元；乙出資200萬(wàn)元，包括實(shí)物作價(jià)150萬(wàn)元以及注冊(cè)商標(biāo)使用權(quán)50萬(wàn)元；丙出資100萬(wàn)元，包括土地使用權(quán)作價(jià)50萬(wàn)元以及管理技能作價(jià)50萬(wàn)元。（2）在公司成立后1年內(nèi)不準(zhǔn)抽回出資，3年后可抽回出資的1/3.
上述協(xié)議中有哪些內(nèi)容是違反《公司法》規(guī)定的？并說(shuō)明理由。
（1）根據(jù)公司法，只有國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門(mén)可以投資設(shè)立國(guó)有獨(dú)資公司。而且國(guó)有獨(dú)資公司的股東只有一個(gè)，所以甲、乙、丙三家企業(yè)不能共同投資設(shè)立國(guó)有獨(dú)資公司。
�。�2）公司法規(guī)定，股東可以用貸幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)公司注冊(cè)資本的20%從材料可以看出，丙企業(yè)的管理技能屬于勞務(wù)出資方式，不合法；同時(shí)，專利技術(shù)和注冊(cè)商標(biāo)使用權(quán)作價(jià)金額150萬(wàn)元，占公司注冊(cè)資本總額的30%，顯然超過(guò)20%的限度，因而是不合法的。
（3）公司法規(guī)定，股東在公司登記成立后，不得抽回出資。而上述協(xié)議中規(guī)定公司成立后3年內(nèi)可抽回出資的1/3，是違反公司法的。
案例2
麗人公司和達(dá)人公司是兩家有限責(zé)任公司，均為國(guó)有企業(yè)，于1997年1月達(dá)成合并意向，決定將達(dá)人公司并入麗人公司。麗人公司的部分股東反對(duì)合并。該公司共有9名股東，當(dāng)麗人公司董事會(huì)就合并事項(xiàng)通知召開(kāi)股東會(huì)表決時(shí)，即有2名股東書(shū)面明確表示反對(duì)，并表示如合并，應(yīng)允許其退股，但他們拒絕參加股東會(huì)表決。該2名股東代表15%的表決權(quán)。另外，在會(huì)議上，有4人贊成，代表60%的表決權(quán)，其余3人反對(duì)，代表25%的表決權(quán)。之后，麗人公司與達(dá)人公司于1997年5月10日達(dá)成合并協(xié)議，并著手辦理合并事項(xiàng)。后來(lái)因故兩公司未完成合并，于是兩公司開(kāi)始協(xié)議成立一家股份有限公司。此時(shí)，麗人公司凈資產(chǎn)額12000萬(wàn)元，達(dá)人公司凈資產(chǎn)額9000萬(wàn)元。經(jīng)過(guò)審批及登記，以麗人公司和達(dá)人公司為發(fā)起人的麗達(dá)股份有限公司于1998年9月成立。公司股票均被兩家發(fā)起人持有，麗人公司持有股票12000萬(wàn)股（每股面值1元），達(dá)人公司持有9000萬(wàn)股。
�。�1）麗人公司和達(dá)人公司的合并是何種合并形式？
�。�2）合并協(xié)議有效嗎？并說(shuō)明理由。
�。�3）麗達(dá)股份有限公司的設(shè)立是否有不合法之處？并說(shuō)明理由。
參考答案
�。�1）采取的是吸收合并。因?yàn)槭菍⑦_(dá)人公司并入麗人公司。
（2）合并協(xié)議無(wú)效。因?yàn)楣蓶|會(huì)對(duì)公司合并作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。而本案中，已知有2名股東以書(shū)面形式明確反對(duì)，占表決權(quán)總數(shù)的15%；與肢股東有3人反對(duì)，占25%；同意的只占60%，沒(méi)有達(dá)到2/3的最低比例。
（3）有不合法之處。法律規(guī)定發(fā)起人至少有5人，而本案中只有兩家發(fā)起人，發(fā)起人人數(shù)不夠；如果采取的是國(guó)有企業(yè)改建模式，因?yàn)閮杉野l(fā)起人均為國(guó)有企業(yè)，發(fā)起人人數(shù)合格，但應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式，而本案中麗達(dá)股份有限公司的股票均被兩家發(fā)起人持有，沒(méi)有向社會(huì)公眾發(fā)行，顯然是不合法的。
案例3
甲、乙二人擬成立一家網(wǎng)吧，組織形式為有限責(zé)任公司，制定了公司章程。公司資本總額為150萬(wàn)元，其中實(shí)物出資50萬(wàn)元，包括電腦、掃描儀、復(fù)印機(jī)、打印機(jī)等；個(gè)人居住的房產(chǎn)出資50萬(wàn)元；貨幣出資50萬(wàn)元。驗(yàn)資機(jī)構(gòu)經(jīng)調(diào)查后發(fā)現(xiàn)：（1）作為出資的實(shí)物是按原購(gòu)置時(shí)的發(fā)票計(jì)價(jià)的，現(xiàn)已使用3年，且該類高施更新較快，價(jià)格一路下跌，按現(xiàn)行市場(chǎng)價(jià)重新評(píng)估只有20萬(wàn)元。（2）甲、乙對(duì)其居住的房產(chǎn)雖然有產(chǎn)權(quán)，但這兩處房產(chǎn)與公司經(jīng)營(yíng)無(wú)關(guān)，且甲、乙未將產(chǎn)權(quán)過(guò)戶給公司，仍然用于自己居住，不能作為出資。（3）貨幣出資的資金來(lái)源是甲、乙向他人借來(lái)的，借款不能作為出資。
驗(yàn)資機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)是否正確？并說(shuō)明理由。
（1）設(shè)立申請(qǐng)人以實(shí)物的原值估價(jià)，不符合評(píng)估規(guī)則，驗(yàn)資機(jī)構(gòu)以現(xiàn)行市場(chǎng)價(jià)評(píng)估是正確的。
�。�2）甲、乙以其享有產(chǎn)權(quán)的房產(chǎn)作為出資是應(yīng)予允許的，但應(yīng)辦理過(guò)戶手續(xù)，否則就是虛假出資。在責(zé)令其補(bǔ)辦手續(xù)后，房產(chǎn)出資是合法的。
�。�3）甲、乙以借款作為出資，并不違反法律規(guī)定的，但還款人只能是甲、乙，不能是擬設(shè)立的公司。
案例4
甲公司為國(guó)有企業(yè)，經(jīng)上級(jí)主管部門(mén)批準(zhǔn)于2000年4月15日向法院申請(qǐng)破產(chǎn)，4月20日法院受理。為防止擴(kuò)大損失，法院決定先成立一清算籌備小組接管甲企業(yè)，4月27日清算組籌備小組開(kāi)始接管甲企業(yè)，8月10日法院載定宣告甲企業(yè)破產(chǎn)。查明：甲企業(yè)財(cái)產(chǎn)及債權(quán)9687.5萬(wàn)元，債務(wù)27134.6萬(wàn)元，欠職工工資及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用300萬(wàn)元、稅金410.5萬(wàn)元。發(fā)生破產(chǎn)費(fèi)用250萬(wàn)元。甲企業(yè)最大的債權(quán)人工商銀行對(duì)甲企業(yè)享有債權(quán)4896.2萬(wàn)元，有機(jī)器設(shè)備抵押，價(jià)值3500萬(wàn)元。
�。�1）法院成立清算籌備小組接管甲企業(yè)的做法是否正確？并說(shuō)明理由。
（2）甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)是多少？
（3）工商銀行的破產(chǎn)債權(quán)是多少？
參考答案
（1）不正確。因?yàn)榍逅憬M應(yīng)在宣告破產(chǎn)之日起15日內(nèi)成立，本案中法院8月10日宣告甲企業(yè)破產(chǎn)，而4月27日就接管顯然是不正確的。
�。�2）甲企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)實(shí)際為6187.5萬(wàn)元。
9687.5―3500=6187.5
�。�3）工商銀行的破產(chǎn)債權(quán)為1396.2萬(wàn)元。
4896.2―3500=1396.2
