三、法定刑

　　（一）法定刑的概念

　　所謂法定刑，是指刑法分則及其他刑事法律中的分則性規(guī)范對(duì)各種具體犯罪所規(guī)定的刑種與刑度（刑罰的幅度）。刑法總則規(guī)定了五種主刑和四種附加刑。刑法分則及單行刑法中的法定刑，是依照刑法總則的規(guī)定、根據(jù)具體犯罪的危害程度而確定的刑種與刑度。

　　法定刑與刑種不是等同概念，一個(gè)法定刑中既可能只有一個(gè)刑種，也可能包括幾個(gè)刑種。例如，刑法第232條規(guī)定的故意殺人罪，共有兩檔法定刑，前一檔法定刑為“死刑、無(wú)期徒刑或者十年以上有期徒刑”，其中包含了三個(gè)刑種，但應(yīng)認(rèn)為只是一個(gè)法定刑，而不能認(rèn)為其中有三個(gè)法定刑。因此：當(dāng)適用這一法定刑減輕處罰時(shí)，只能判處低于10年有期徒刑的刑罰。判處死緩、無(wú)期徒刑或者10年以上有期徒刑時(shí)，不屬于減輕處罰。

　　法定刑反映出國(guó)家對(duì)犯罪行為的否定評(píng)價(jià)和對(duì)犯罪人的譴責(zé)態(tài)度；反映出國(guó)家對(duì)犯罪的危害程度的評(píng)價(jià)。國(guó)家對(duì)具體犯罪規(guī)定的法定刑，實(shí)際上是從刑事立法上實(shí)踐罪刑相適應(yīng)的原則。刑事立法上的罪刑相適應(yīng)，是刑事司法上的罪刑相適應(yīng)的前提。這一方面表明，如果法定刑與犯罪不相適應(yīng)，刑事司法上就不可能做到罪刑相適應(yīng)；另一方面表明，法定刑是人民法院量刑的法律依據(jù)，即在通常情況下，人民法院只能在法定刑的范圍內(nèi)選擇與犯罪相適應(yīng)的刑種與刑度。在法律有減輕的特別規(guī)定時(shí)，人民法院的量刑可以低于法定刑，但這種減輕仍應(yīng)以法定刑為依據(jù)，而不是擺脫法定刑任意減輕。

　　（二）法定刑的種類(lèi)

　　1、絕對(duì)確定的法定刑，是指在條文中只規(guī)定單一的刑種與固定的刑度。例如，刑法第121條規(guī)定：“以暴力、脅迫或者其他方法劫持航空器的，處十年。以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑；致人重傷、死亡或者使航空器遭受?chē)?yán)重破壞的，處死刑。”應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，該條后段規(guī)定的是絕對(duì)確定酌法定刑。但是，一方面，它只是針對(duì)劫持航空器罪中“致人重傷、死亡或者使航空器遭受?chē)?yán)重破壞”的情形而言，并不是針對(duì)該種犯罪的所有情形；另一方面，它不是出于對(duì)法官的不信任，而是因?yàn)榱⒎ㄕ哒J(rèn)為對(duì)劫持航空器并發(fā)生上述結(jié)果的犯罪，應(yīng)當(dāng)而且只能判處死刑（第383條第1款第1項(xiàng)、第239條）。

　　2、相對(duì)確定的法定刑，是指在條文中規(guī)定一定的刑種與刑度，并明確規(guī)定最高刑與最低刑。其特點(diǎn)是立法上有確定的刑種與刑度，司法上有具體裁量的余地。這種法定刑適應(yīng)我國(guó)的實(shí)際情況，有利于法制的協(xié)調(diào)統(tǒng)一；適應(yīng)懲罰犯罪的需要，有利午貫徹區(qū)別對(duì)待的政策；適應(yīng)具體犯罪的不同情況，有利于實(shí)踐罪刑相適應(yīng)的原則；適應(yīng)犯罪的危害程度的變化，有利于刑法的相對(duì)穩(wěn)定。由于我國(guó)刑法分則通常規(guī)定的是相對(duì)確定的法定刑，有必要對(duì)這種法定刑再作具體分類(lèi)。

　　（1）規(guī)定最高限度的法定刑。即分則規(guī)范只規(guī)定刑罰的最高限度，刑罰的最低限度根據(jù)刑法總則的規(guī)定確定。例如，刑法第433條第1款前段規(guī)定：“戰(zhàn)時(shí)造謠惑眾，動(dòng)搖軍心的，處三年以下有期徒刑”。依據(jù)刑法總則第45條的規(guī)定，有期徒刑的最低期限為6個(gè)月。因此，人民法院應(yīng)在6個(gè)月以上3年以下的幅度內(nèi)裁量刑罰。依照刑法第99條的規(guī)定，“以上”、“以下”包括本數(shù)。

　　（2）規(guī)定最低限度的法定刑。即分則規(guī)范只規(guī)定刑罰的最低限度，刑罰的最高限度根據(jù)總則規(guī)定確定。例如，刑法第295條規(guī)定：“傳授犯罪方法……情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑”。依據(jù)刑法總則第45條的規(guī)定，有期徒刑的最高刑期為15年。所以，人民法院應(yīng)在5年以上15年以下的幅度內(nèi)裁定刑期。

　　（3）規(guī)定最高限度與最低限度的法定刑。即分則規(guī)范同時(shí)規(guī)定了刑罰的最高刑期與最低刑期，勿需再根據(jù)刑法總則的規(guī)定確定最高刑期與最低刑期。例如，刑法第118條規(guī)定：“破壞電力、燃?xì)饣蛘咂渌�易燃易爆設(shè)備，危害公共安全，尚未造成嚴(yán)重后果的，處3年以上10年以下有期徒刑。”顯然，人民法院應(yīng)在此幅度內(nèi)決定刑期。

　　以上三種相對(duì)確定的法定刑主要是針對(duì)有期徒刑而言，因?yàn)樗佬膛c無(wú)期徒刑沒(méi)有刑度問(wèn)題，拘役、管制以及剝奪政治權(quán)利的期限幅度較小，勿需在分則條文中詳細(xì)規(guī)定，直接根據(jù)刑法總則規(guī)定的期限進(jìn)行裁量即可。

　　（4）規(guī)定兩種以上主刑或者規(guī)定兩種以上主刑并規(guī)定附加刑的法定刑。由于規(guī)定了兩種以上的主刑，人民法院不僅有刑期的選擇權(quán)限，而且有刑種的選擇權(quán)限。在其規(guī)定的兩種以上的主刑中，對(duì)有期徒刑又可分為前述3種情況。例如，刑法第275條前段規(guī)定：“故意毀壞公私財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以下有期徒刑、拘役或者罰金”。該條規(guī)定了兩種主刑和一種附加刑，人民法院在量刑時(shí)可以在這3種刑罰中選擇其一。由于這種法定刑有可供選擇的幾種刑罰，故法理上稱(chēng)之為選擇法定刑。

　　3、浮動(dòng)法定刑，也稱(chēng)機(jī)動(dòng)刑，是指法定刑的具體期限或具體數(shù)量并非確定，而是根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)升降不居，處于一種相對(duì)不確定的游移狀態(tài)。如刑法第227條規(guī)定，對(duì)犯倒賣(mài)車(chē)票、船票罪的，并處或單處票證價(jià)額1倍以上5倍以下罰金。浮動(dòng)法定刑具有以下特點(diǎn)：

　　（1）只見(jiàn)之于罰金刑，這顯然是因?yàn)榱P金刑的數(shù)額可以根據(jù)刑法規(guī)定的某種事實(shí)標(biāo)準(zhǔn)予以確定的緣故。

　　（2）只適用于經(jīng)濟(jì)犯罪、財(cái)產(chǎn)犯罪，對(duì)其他犯罪難以甚至不可能規(guī)定浮動(dòng)法定刑。

　　（3）刑罰（罰金）的具體幅度（數(shù)量）要根據(jù)案件的一定事實(shí)確定。這是浮動(dòng)法定刑與相對(duì)確定法定刑的區(qū)別。在刑法規(guī)定相對(duì)確定的法定刑時(shí)，不管案件發(fā)生與否，人們可以事先得知刑罰的具體幅度；而刑法規(guī)定浮動(dòng)法定刑時(shí)，只有查清了刑法規(guī)定的特定事實(shí)，才能得知刑罰的具體幅度。所以，浮動(dòng)法定刑不同于相對(duì)確定的法定刑。將罰金刑規(guī)定為浮動(dòng)刑，有利于體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則；有利于考慮犯罪人的經(jīng)擠狀況；有利于刑法的穩(wěn)定。

　　（三）法定刑與宣告刑的區(qū)別

　　宣告刑是人民法院對(duì)具體犯罪判決宣告的應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。法定刑不同于宣告刑。法定刑是立法機(jī)關(guān)在制定刑法時(shí)確定的，宣告刑是司法機(jī)關(guān)在審理具體案件時(shí)確定的；法定刑有可供選擇的刑種與刑度，宣告刑只能是特定的刑種與刑度。但宣告刑必須以法定刑為依據(jù)，即使從輕、從重、減輕處罰時(shí)，也要以法定刑為依據(jù)�？梢�(jiàn)，法定刑是立法上的規(guī)定，宣告刑是執(zhí)法中的適用。

　　[分析1]

　　下列表述正確的是（ ）

　　A、刑法第232條規(guī)定“故意殺人的”是簡(jiǎn)單罪狀

　　B、刑法第162條規(guī)定“公司、企業(yè)進(jìn)行清算時(shí)，對(duì)資產(chǎn)負(fù)債表或者財(cái)產(chǎn)清單作虛假記載或者在未清償債務(wù)前分配公司、企業(yè)財(cái)產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者其他人利益的”是說(shuō)明罪狀

　　C、刑法第124條規(guī)定 “過(guò)失犯前款罪的”構(gòu)成過(guò)失破壞廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施罪是引證罪狀

　　D、刑法第 128條規(guī)定“違反槍支管理規(guī)定，非法持有、私藏槍支、彈藥的”是參見(jiàn)罪狀
　　[解析]

　　ABCD都是正確的

　　[分析2]

　　下列正確的表述是哪能一項(xiàng)（ ）

　　A、類(lèi)罪名也就是刑法分則所規(guī)定的各種犯罪的每一章的名稱(chēng)，類(lèi)罪名的特點(diǎn)在于只對(duì)某一類(lèi)犯罪的名稱(chēng)作出了概括，但是本身既不能作為定罪的罪名使用，也不包含法定刑的內(nèi)容。

　　B、故意殺人罪是單一罪名

　　C、拐賣(mài)婦女、兒童罪是選擇罪名。行為人如果既實(shí)施了拐賣(mài)婦女的行為，同時(shí)又實(shí)施了拐賣(mài)兒童的行為，也不實(shí)行數(shù)罪并罰而只定一罪。

　　D、合同詐騙罪，要據(jù)司法解釋有多種表現(xiàn)形式，如以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同，以偽造、變?cè)�、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保等等，但無(wú)論采用哪種方式或者采用幾種行為方式，罪名都只定合同詐騙罪。由此認(rèn)為這是一個(gè)概括罪名。其既具有單一罪名的特點(diǎn)，又具有選擇罪名的特點(diǎn)，是介于單一罪名和選擇罪名之間的一種罪名形式。

　　[解析]

　　以上ABCD的表述都是正確的。

　　[分析3]

　　下列正確的選項(xiàng)是（ ）

　　A、刑法第239條規(guī)定，犯綁架罪，致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。這一規(guī)定就是絕對(duì)確定的法定刑

　　B、我國(guó)刑法中沒(méi)有絕對(duì)不確定的法定刑的規(guī)定。
C、相對(duì)確定刑是我國(guó)刑法分則條文中普遍采用的形式

　　D、在個(gè)別刑法條文里也有絕對(duì)不確定的法定刑的規(guī)定

　　[解析]

　　D是錯(cuò)誤的，ABC是正確的