第五節(jié) 個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和個人合伙

　　一、個體工商戶

　　個體工商戶是經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的個體勞動者。其有如下特征：

　　1、個體工商戶是個體勞動者。即從事個體經(jīng)營的有民事行為能力人。此處的“戶”，不是在戶籍意義上使用，而是作為工商管理上的管理單位。

　　2、個體工商戶從事工商經(jīng)營�！冻青l(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》第3條規(guī)定：可以在國家法律和政策允許的范圍內(nèi)，經(jīng)營工業(yè)、手工業(yè)、建筑業(yè)、交通運輸業(yè)、商業(yè)、飲食業(yè)、服務(wù)業(yè)、修理業(yè)及其他行業(yè)。

　　3、須依法登記。個體工商戶資格須經(jīng)登記程序取得。有經(jīng)營能力的城鎮(zhèn)待業(yè)人員、農(nóng)村村民以及國家政策允許的其他人員，可以申請從事個體工商戶經(jīng)營，經(jīng)戶籍地縣級工商行政管理機關(guān)核準，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，即為個體工商戶。

　　4、個體工商戶業(yè)主須親自經(jīng)營。他們雖然可以請3—5個幫手，或者帶1—2名學(xué)徒，但并不雇工。這一特點，使個體工商戶與私營企業(yè)區(qū)別開來，后者可以雇工8人以上。

　　5、個體工商戶可以起字號。這與自然人不同，自然人姓名屬于人身權(quán)，字號屬于財產(chǎn)權(quán)。

　　二、農(nóng)村承包經(jīng)營戶

　　農(nóng)村承包經(jīng)營戶是承包經(jīng)營農(nóng)村集體經(jīng)濟組織土地或者其他資源的成員或其家庭。其有如下特征：
　　1、農(nóng)村承包經(jīng)營戶是農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的成員，而不是獨立的個體勞動者。

　　2、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的設(shè)立以承包經(jīng)營合同為依據(jù)，以土地或者其他資源為承包標(biāo)的，而以完成糧油等農(nóng)產(chǎn)品的交售為主要義務(wù)。

　　3、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的設(shè)立和存續(xù)、終止均無須工商行政管理機關(guān)核準登記。

　　三、個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶的財產(chǎn)責(zé)任

　　民法通則第29條規(guī)定：個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務(wù):

　　（1）個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)。以個人名義申請登記的個體工商戶和以個人名義承包的集體組織成員，個人經(jīng)營、收益也歸個人者，對債務(wù)負個人責(zé)任。

　　（2）家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。以家庭共同財產(chǎn)投資，或者收益的主要部分供家庭成員消費的，其債務(wù)由家庭共有財產(chǎn)清償；在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方從事個體工商戶經(jīng)營或者承包經(jīng)營，其收入作為夫妻共有財產(chǎn)者，其債務(wù)由夫妻共有財產(chǎn)清償；家庭全體成員共同出資、共同經(jīng)營的，其債務(wù)由家庭共有財產(chǎn)清償。

　　四、個人合伙。

　　（一）個人合伙的概念和特征

　　1、個人合伙概念。

　　《民法通則》第30條規(guī)定：個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動。在法律上，個人合伙有兩種含義：

　　（1）作為民事法律行為，即合伙合同；

　　（2）作為經(jīng)營實體，即作為合伙合同的法律效果之一，合伙人所組成的人與財產(chǎn)相結(jié)合的實體�！睹穹ㄍ▌t》顯然是在第二種意義上使用個人合伙的概念。因此，個人合伙可定義為兩個以上自然人互相出資，經(jīng)營共同事業(yè)的經(jīng)營體。如果個人合伙的經(jīng)營體是企業(yè)，則同時適用合伙企業(yè)法的規(guī)定。

　　合伙除了自然人以外，還有法人之間的合伙，對于法人合伙，民法通則稱之為“法人聯(lián)營”。

　　2、個人合伙具有以下的特征：

　　（1）個人合伙是兩個以上的自然人基于出資而形成的經(jīng)營體。合伙具有團體性，而區(qū)別于單一自然人；合伙以互為出資、共同經(jīng)營為目的，也有別于家庭，后者以夫妻和親屬關(guān)系為紐帶，而且也不以經(jīng)營為目的；合伙不具備法人資格，從而又有別于法人。合伙雖然有成員、有組織，在這一點上類似社團法人，但是它僅僅是“準團體”，其組織程度相當(dāng)?shù)�，尚不足以在成員之外或者之上，升華出獨立的法律人格。因而個人合伙在性質(zhì)上仍然屬于自然人范疇。這一特點又規(guī)定了合伙財產(chǎn)只能由合伙人共同作其所有人。

　　（2）個人合伙依合伙合同形成。個人合伙基于合伙人的意思表示產(chǎn)生，這與農(nóng)村承包經(jīng)營戶不同，承包經(jīng)營戶往往由父母子女組成，他們的共同經(jīng)營是由親屬關(guān)系形成的。

　　（3）共同勞動、共同經(jīng)營。民法通則第30條規(guī)定合伙人須共同勞動、共同經(jīng)營，但最高人民法院《民通意見》第46條已作擴大解釋，出資不勞動、不經(jīng)營者，也可作為合伙人。

　　（4）合伙人對于合伙債務(wù)負無限和連帶責(zé)任。這里的合伙債務(wù)，指合伙資產(chǎn)所不足清償?shù)膫鶆?wù)。對于該債務(wù)，合伙人須負個人責(zé)任，亦即不以出資為限的責(zé)任，故稱無限責(zé)任。全體合伙人對于債權(quán)人，又須共同地連帶負責(zé)，故稱連帶責(zé)任。但各合伙人之間，仍按份額或者平等地分配該責(zé)任。

　　（5）合伙可以起字號。在民事活動中，可以以商號名義出現(xiàn)。而在民事訴訟中，商號也有當(dāng)事人地位，以負責(zé)人作為代表人。

　　（二）個人合伙的財產(chǎn)關(guān)系

　　民法通則第32條規(guī)定：合伙人投入的財產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)，歸合伙人共有。合伙是因參加者互相出資，才形成經(jīng)營體的物質(zhì)條件，出資不以貨幣為限，實物或者技術(shù)也可以。合伙財產(chǎn)，首先就是由各合伙人投入的財產(chǎn)形成的，合伙人的出資，如果沒有相反的約定，出資財產(chǎn)即發(fā)生所有權(quán)變動，成為合伙人共同財產(chǎn)；其次，合伙財產(chǎn)由合伙經(jīng)營過程中增值的財產(chǎn)構(gòu)成。

　　個人合伙內(nèi)部合伙人對合伙財產(chǎn)實行共有共管。所謂共有，是指合伙財產(chǎn)屬全體合伙人共有；所謂共管，則指共同經(jīng)營，各個合伙人對于合伙事務(wù)，均有決定權(quán)、執(zhí)行權(quán)和監(jiān)督權(quán)。

　　（三）個人合伙的內(nèi)部關(guān)系

　　1、合伙事務(wù)的執(zhí)行。

　　（1）共同決定權(quán)。合伙的經(jīng)營活動，由合伙人共同決定。每一個合伙人對合伙事務(wù)的決策有參與的權(quán)利。凡涉及合伙組織經(jīng)營活動的大政方針、合伙期限的變更、接納新伙伴入伙等重大問題，必須由全體合伙人意思表示一致。
　　（2）執(zhí)行權(quán)。合伙事務(wù)由全體合伙人共同決定，合伙事務(wù)的執(zhí)行權(quán)，是每一個合伙人的權(quán)利。執(zhí)行權(quán)的行使方式有全體合伙人、數(shù)個合伙人、單一合伙人行使三種方式。合伙合同約定合伙事務(wù)由一人或數(shù)人執(zhí)行的，其他合伙人不參與執(zhí)行，但有監(jiān)督權(quán)。無論是一人或數(shù)人執(zhí)行合伙事務(wù)，其效果均由全體合伙人承擔(dān)。

　　（3）監(jiān)督權(quán)。不負責(zé)執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對合伙事務(wù)的執(zhí)行享有監(jiān)督權(quán)，有權(quán)監(jiān)督檢查合伙經(jīng)營狀況、財產(chǎn)使用及管理情況，并有權(quán)檢查財務(wù)賬目。

　　（4）請求權(quán)。合伙人為合伙事務(wù)墊付的必要費用和所遭受的無法避免的損失，對合伙有求償權(quán)。

　　2、入伙。

　　在合伙成立后，合伙人接受非合伙人為加入合伙的意思表示，稱為入伙。接受非合伙人入伙，應(yīng)當(dāng)依合伙合同的約定或征得全體合伙人同意。有關(guān)入伙的約定，合伙人應(yīng)在合伙合同中寫明或另訂書面合同約定，沒有約定的，須經(jīng)全體合伙人同意。既存合伙新接納的合伙人，對他加入前合伙的債務(wù)，與原合伙人負同一的責(zé)任。約定新合伙人對前合伙的債務(wù)不負責(zé)任的，承擔(dān)了前合伙債務(wù)的新合伙人，有權(quán)就其承擔(dān)數(shù)額向原各合伙人追償。

　　3、退伙。

　　合伙人退出合伙，喪失合伙人地位的行為稱為退伙。合伙人人伙自愿，退伙亦應(yīng)自由。合伙人可聲明退伙，若合同未定有存續(xù)期間的，合伙人聲明退伙應(yīng)提前通知其他合伙人，并不得在有損合伙事務(wù)的時期進行。合伙訂有存續(xù)期間的，在有重大事由或不得已事由時，合伙人才能聲明退伙。除聲明退伙外，合伙人還可因下列事由之一而退伙：

　�。�1）合伙人死亡或宣告死亡的，但約定其繼承人可以繼承其合伙地位的，不在此限；

　�。�2）合伙人被宣告無民事行為能力、限制民事行為能力的；

　�。�3）合伙人受破產(chǎn)宣告的；

　　（4）合伙人經(jīng)合伙除名的。

　　最高人民法院《民通意見》第52條規(guī)定：合伙人退伙，書面協(xié)議有約定的，按書面協(xié)議處理；書面協(xié)議未約定的，原則上應(yīng)予準許。但因其退伙給其他合伙人造成損失的，應(yīng)當(dāng)考慮退伙的原因、理由以及雙方當(dāng)事人的過錯等情況，確定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。退伙人因退伙而轉(zhuǎn)讓出資份額時，其他合伙人有優(yōu)先受讓權(quán)；合伙人退伙時分割的合伙財產(chǎn)包括合伙時投入的財產(chǎn)和經(jīng)營積累的財產(chǎn)及為合伙人期間的債權(quán)債務(wù)；退伙人對自己為合伙人期間出現(xiàn)的債務(wù)，如果在退伙時未按約定分擔(dān)或未合理分擔(dān)的，其清償責(zé)任不能免除；退伙時對于出資實物有取回權(quán)，但一次清退有困難者，可分批清退，返還原物確有困難的，可折價退還。

　　（四）個人合伙的債務(wù)承擔(dān)

　　合伙債務(wù)，指合伙關(guān)系存續(xù)期間從事經(jīng)營活動所產(chǎn)生的債務(wù)。合伙債務(wù)產(chǎn)生的原因是合伙對第三人的合同行為或侵權(quán)行為。根據(jù)無限連帶責(zé)任，承擔(dān)合伙債務(wù)的財產(chǎn)，包括合伙經(jīng)營的共有財產(chǎn)和每個合伙人的個人財產(chǎn)。合伙經(jīng)營的共有財產(chǎn)，包括各個合伙人的出資以及合伙經(jīng)營中積累的財產(chǎn)。合伙人的個人財產(chǎn)，包括每個合伙人所有的個人財產(chǎn)，可以用來作為清償債務(wù)的物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等均可。

　　根據(jù)民法通則第35條第2款的規(guī)定，除法律另有規(guī)定外，全體合伙人對于合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。每一合伙人都有義務(wù)清償合伙的全部債務(wù)，而不受各合伙人對合伙財產(chǎn)的出資比例或合伙合同中約定的債務(wù)承擔(dān)份額的限制。易言之，債權(quán)人既可以對合伙人中某一個，也可以對合伙人之?dāng)?shù)人或全體合伙人提出履行全部或者部分債務(wù)的請求。合伙人之一人或數(shù)人在履行了全部或者超過其份額的合伙債務(wù)后，就代償?shù)姆蓊~，有權(quán)向其他合伙人提出追償。

　　（五）個人合伙的終止

　　合伙合同的終止是指因合伙合同失去對各合伙人的約束力導(dǎo)致合伙關(guān)系結(jié)束。合伙合同終止的原因主要有：

　　（1）合伙合同約定期限屆滿。如果全體合伙人一致同意繼續(xù)合伙經(jīng)營，則應(yīng)視為新的合伙合同出現(xiàn)。

　　（2）全體合伙人一致同意終止合伙合同，致合伙消滅。

　　（3）合伙合同的目的已經(jīng)達到或已不可能達到。

　　（4）因從事違法活動被有關(guān)部門勒令終止或人民法院判決解散。

　　（5）因破產(chǎn)使合伙合同失去效力。這里的破產(chǎn)分為合伙破產(chǎn)和合伙人破產(chǎn)，合伙企業(yè)因資不抵債而被宣告破產(chǎn)，導(dǎo)致合伙合同的終止。

　　（6）合伙合同約定的其他終止事由出現(xiàn)。

　　合伙合同終止后必須清算，合伙關(guān)系才歸于消滅。清算人可由合伙人或合伙人指定的其他人擔(dān)任。清算人的職責(zé)是：

　�。�1）清理資產(chǎn)、交納稅金、清償債務(wù)、接受債權(quán)、退還出資財產(chǎn)；

　　（2）在有剩余財產(chǎn)時，在合伙人之間進行分配。

　　對于財產(chǎn)分配處理，按下列原則進行：

　�。�1）分配方案在有書面合同時，按合同處理；

　�。�2）沒有書面合同又協(xié)商不成的，如果合伙人出資額相等，應(yīng)當(dāng)考慮多數(shù)人的意見；如果出資額不相等，可按出資額多的合伙人的意見處理，但應(yīng)當(dāng)保護其他合伙人利益。

　　合伙企業(yè)終止，應(yīng)在清算完畢后持財產(chǎn)清理書向工商行政管理部門辦理注銷登記。